金盾云和科技有限公司
金盾云和科技有限公司、某某建设工程合同纠纷二审民事判决书
来源：中国裁判文书网
1浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2020）浙02民终3283号
上诉人（原审被告）：金盾云和科技有限公司。住所地：宁
波市鄞州区首南街道天智巷7号1001、1002-1、1004室。
法定代表人：曹俊甫，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：陈文茜，浙江和义观达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：胡芳，浙江和义观达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：***，男，1982年9月18日出生，
汉族，住宁波市海曙区。
委托诉讼代理人：杨洪军，浙江导司律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邱叶，浙江导司律师事务所律师。
上诉人金盾云和科技有限公司（以下简称金盾公司）因与被
上诉人***建设工程合同纠纷一案，不服浙江省宁波市江北区
人民法院（2020）浙0205民初951号民事判决，向本院提起上
诉。本院于2020年7月30日立案后，依法对本案进行了审理。
本案现已审理终结。
金盾公司上诉请求：一、撤销原判第一项、第二项，依法改
判或发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由***负担。事实
2和理由：一、一审法院认定事实错误，应从涉案工程款中扣除
25000元的可视对讲室内分机安装费。1.可视对讲室内分机安装
属于***的施工范围。结合2015年11月24日的邮件可知，
***的妻子朱红对于报价清单是知晓的，而该清单中已包括了
可视对讲室内分机的安装内容。2.根据实际需要，可视对讲室内
分机需视住户入户情况进行安装，属于工程保修范围。3.经物业
现场确认，共有929台对讲分机及408个防区报警键盘未安装，
金盾公司于2020年1月9日向物业单位支付了25000元的安装
费用用于后续安装，该部分费用应从工程款中扣除。4.即使可视
对讲室内分机的安装不属于保修范围，也应从工程款中扣除未安
装的对讲室内分机安装人工费；二、一审法院未将工程款进行区
分，导致金盾公司无法就人工费和材料费向***主张履行开票
的义务，而涉案两份合同项下的付款义务分别针对的是劳务款和
购销款，适用不同的税率和税种。一审判决剥夺了金盾公司所享
有的诉权；三、一审法院支持合并支付的判决结果，事实上侵害
了金盾公司和其他债权人的利益；四、涉案工程款的付款条件尚
未成就。2019年7月31日签订的《智能化工程人工及材料采购
结算补充协议》的签订初衷就是为了将所有工程款进行统一结
算，在各个工程未确认完毕前，不得向另一方主张权利。而目前
仍有工程未确认，故涉案工程款的付款条件并未成就。
***辩称，一、一审法院认定25000元款项不应在涉案
工程款中扣除是正确的；二、涉案工程款的结算无须作出区分；
三、涉案工程的付款条件已经成就，无论是根据《购销合同》还
3是《建筑智能化工程施工分包协议》的约定，质保金应在涉案工
程竣工验收后2年内付清。涉案工程在2017年5月已经完成竣
工验收，付款条件已经成就。《智能化工程人工及材料采购结算
补充协议》并不涉及涉案工程的结算；四、宁波西游悦达科技有
限公司（以下简称西游公司）不存在多起执行案件未履行的情形，
即使有，也与涉案工程款无关。综上，一审认定事实清楚，法律
适用正确，请求驳回金盾公司的上诉请求。
***一审诉讼请求：1.金盾公司支付***工程款92500
元，并支付以92500元为本金自2020年1月1日起至款清之日
止按照月利率1％计算的利息；2.本案的诉讼费用由金盾公司承
担。
一审法院认定事实如下：***与朱红系夫妻关系，朱红原
系西游公司的法定代表人。2019年3月25日，西游公司的法定
代表人由朱红变更为刘桂华。
2015年8月28日，金盾公司与西游公司签订《购销合同》，
约定金盾公司向西游公司购买管线材料一批，约定付款方式为工
程无预付款，根据金盾公司工程进度同步支付，每月25日西游
公司申报上一个月实际到货量，经现场负责人审核确认工程量后
按材料到货数量金额的70%支付，于次月15日前支付，工程全部
竣工且经公司售后服务部验收合格移交后支付到审定材料数量
总金额的85%，经审计机关最终审核完毕后由金盾公司按照实际
施工的结算材料数量总金额支付至95%，其余5%的余款作为保修
金暂扣，2年后一次性付清（不计息）。此外，双方约定合同项下
4商品享受非人为损坏24个月原厂质保及维修，质保期从工程竣
工之日开始，质保期内免费维修（含所有维修费用、仓储费且不
仅限于以上费用），如设备清单中含有软件，供货方需提供无限
期的授权许可并提供终身免费的软件升级服务。
2015年11月2日，金盾公司（发包人）与***（承包人）
签订《建筑智能化工程施工分包协议》，约定：工程内容为慈城
新区湖东地块三期Ⅲ-4-a、Ⅲ-10地块建筑智能化系统工程管线
施工及设备安装工程，承包方式为专业分包，工程量以实际施工
发生工程量为结算依据，合同价款采用固定综合单价，工程量按
实调整，以实际发生工程量为结算依据，同时约定工程移交金盾
公司正常试运行3个月后，***向金盾公司上报工程决算书办
理工程结算，经审计机关最终审核完毕后按照实际施工的结算工
程量付款至结算审定额的95%，其余5%的余款作为保修金暂扣，
保修期满后一次性付清（不计息），工程保修期2年，从本协议
工程验收合格之日起计算，保修范围与金盾公司总合同约定范围
一致，保修期间由***负责工程保修，期间所发生的费用均由
***自行承担。此外，双方约定本协议中双方代表签字盖章认
可的施工图纸、商务报价文件、施工组织设计、技术规格书、施
工签证及往来文件成为本协议的补充，视为本协议项下不可分割
的一部分，双方未尽事宜另行协商。协议签订后，***依约完
成施工，该工程于2017年10月27日通过竣工验收。
2018年12月21日，***就慈城新区湖东地块三期Ⅲ-4-a、
Ⅲ-10地块建筑智能化系统工程未支付工程款向该院提起诉讼，
5诉请金盾公司支付管线施工及设备安装工程款683658.53元及
利息，案号为（2018）浙0205民初5589号。诉讼过程中，西游
公司出具情况说明、股东会决议各一份，其中，情况说明载明：
“因***系西游公司法定代表人朱红的丈夫，且西游公司供应
金盾公司的材料均由***向金盾公司结算，故本案中西游公司
与金盾公司签订的《购销合同》中的材料款也委托***结算、
收款，***的结算、收款以及对《购销合同》的处理均可代表
西游公司，《购销合同》约定的义务由西游公司承担。”股东会决
议载明：“作为西游公司股东，对西游公司发给宁波市江北区人
民法院的情况说明内容予以表决同意，愿意按情况说明内容履行
相关的义务。”朱红、朱川北以西游公司股东身份在股东会决议
上签名。金盾公司在（2018）浙0205民初5589号案件诉讼过程
中提供朱红于2018年4月出具的《欠条》一份，《欠条》载明：
“本人因工作需要资金短缺，从第三方借人民币800000元，今
协商后，本人愿意在金盾公司应结给本人（包括西游公司）的及
***承包的工程款里扣除，账务利息按每月1%结算，结算时间
从2017年1月1日开始计（1月份开始计息）。”《欠条》上载明
代扣款的来源包括梅山宁波大学智能化工程、维拉小镇智能化工
程、中国银行智能化工程、杭州湾外事学校智能化工程、云创基
地等工地的结算余款扣除。2019年1月24日，***与金盾公
司达成调解，调解笔录载明：慈城新区湖东地块三期Ⅲ-4-a、Ⅲ
10地块建筑智能化系统工程管线施工及设备安装工程款总价为
1.850000元，包括人工费、材料款和设备安装费，金盾公司支
6付了1500000元，扣除5%工程款作为保修金，尚应支付***
工程款257500元，双方约定支付***工程款250000元，剩
余7500元在2018年4月朱红出具给金盾公司的《欠条》所示
的欠款中予以抵扣，该笔款项先抵利息，再抵充本金，抵扣时间
为2019年1月24日，抵扣的工程款不计利息。此外，金盾公司
在调解笔录中明确对情况说明、股东会决议的真实性和合法性均
予以确认，同意将金盾公司应支付给西游公司的货款一并结算给
***。调解协议达成后，金盾公司向***指定账户支付工程
款。
另查明，***承包了金盾公司多个智能化系统工程的管线
施工及设备安装工程，本案慈城新区湖东地块三期Ⅲ-4-a、Ⅲ-10
地块建筑智能化系统工程管线施工及设备安装系其中之一，案涉
项目在双方后续联系中称为“维拉小镇智能化工程”。除本案外，
另有5起案件由***作为原告向金盾公司提起诉讼，上述案件
分别在宁波市江北区人民法院、宁波市北仑区人民法院、宁波市
鄞州区人民法院、宁波市镇海区人民法院同步进行审理。其中，
宁波市北仑区人民法院于2019年11月19日受理的（2019）浙
0206民初7452号案件最先立案，该案涉及项目双方称为“梅山
宁波大学智能化工程”，该案***诉请金额约480万元，朱红
认可在该案中就《欠条》项下欠款本金、利息进行抵销。
一审法院认为，本案的争议焦点：一、***的主体是否适
格；二、金盾公司关于扣减安装费的抗辩是否于法有据；三、金
盾公司关于抵销的主张是否成立；四、***的赔偿损失的请求
7是否于法有据。
关于***的主体的争议，***认为西游公司授权其对
《购销合同》项下全部货款进行结算、收款，并未区分保修金，
***有权就剩余款项向金盾公司提出主张；金盾公司认为，西
游公司在（2018）浙0205民初5589号案件中出具的情况说明不
包含对保修金的处理。该院认为，***有权向金盾公司主张剩
余工程款，理由如下：金盾公司先与西游公司签订《购销合同》，
再与***签订《建筑智能化工程施工分包协议》，将采购的管
线交由***施工，从西游公司出具情况说明及股东会决议看，
西游公司授权***对货款进行统一结算，并未单独区分保修
金，从（2018）浙0205民初5589号案件调解笔录内容看，金盾
公司亦是将货款与工程款视为一个整体与***进行结算，且金
盾公司在询问笔录中亦明确对《购销合同》项下的货款及《建筑
智能化工程施工分包协议》项下的工程款已无法区分，在此情形
下，***可就前案调解笔录中明确的剩余款项向金盾公司进行
主张。
关于安装费是否扣减的争议，***认为可视对讲室内分机
不属于《建筑智能化工程施工分包协议》约定的施工范围，且工
程款在2019年1月24日达成结算，不应扣减；金盾公司抗辩案
涉的智能化工程因维拉小镇三期小区业主可视对讲室内分机未
能在质保期两年内全部安装完毕，金盾公司于2020年1月9日
支付宁波市城市广场物业管理有限公司安装费25000元，上述
费用应在保修金中扣减。该院认为，当事人对自己提出的诉讼请
8求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供
证据加以证明，金盾公司主张扣减安装费应举证证明其所主张的
维拉小镇三期小区可视对讲室内分机安装属于《购销合同》、《建
筑智能化工程施工分包协议》约定的施工范围且属于保修范围。
依据《建筑智能化工程施工分包协议》约定只有经过双方代表签
字盖章认可的施工图纸、商务报价文件等文件可视为协议的补
充，金盾公司提供的工程项目安装调试费汇总表、慈城新区湖东
地块三期Ⅲ-4-a、Ⅲ-10地块建筑智能化系统工程各子系统工程
量清单报价表均系金盾公司单方制作，***并未签字确认，该
院难以认定金盾公司抗辩的安装费属于保修范围，故对金盾公司
关于扣减安装费的抗辩，该院不予采纳。
关于朱红的欠款是否在本案进行抵销的争议，***认为朱
红并非本案原告，金盾公司不应在本案中主张抵销，退一步讲，
即使主张抵销也应以金盾公司对***享有债权为前提，现金盾
公司对***的债权并不确定，不应在本案进行抵销；金盾公司
认为，金盾公司对朱红享有合法的到期债权，***与朱红因共
同生产经营形成夫妻共同债权债务，故金盾公司可在本案中提出
抵销主张。该院认为，依据法律规定主张抵销的条件是当事人互
负到期债务，且该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可
以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合
同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通
知自到达对方时生效。本案中，《欠条》系朱红出具，朱红并非
本案当事人，金盾公司主张抵销主体不一致。其次，诉讼过程中
9金盾公司关于主张抵销通知时间的陈述多次反复，且对《欠条》
项下债权金额的陈述前后不一，该院无法核实《欠条》项下金盾
公司对朱红享有的债权数额。再次，朱红认可《欠条》项下欠款
在宁波市北仑区人民法院审理的（2019）浙0206民初7452号案
件中进行抵销，故该院对该《欠条》项下欠款的权利义务关系在
本案中不予处理。
关于***的赔偿损失的主张，***认为《建筑智能化工
程施工分包协议》仅约定逾期完工应按工程合作施工总费用的
0.05%每日支付违约金，未约定逾期付款违约金，有失公平，主
张按照按月利率1%计算逾期付款违约金；金盾公司认为，***
主张逾期付款违约金无事实与法律依据，不应支持。该院认为，
案涉智能化工程经竣工验收，双方完成工程结算，且案涉工程保
修期已于2019年10月28日届满，***有权主张剩余5%工程
款，***关于要求金盾公司支付工程款的诉讼请求，于法有据，
该院予以支持。金盾公司未按期支付工程款，***有权诉请赔
偿损失，双方未约定逾期付款违约责任，***可主张按同期全
国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，对其
超出部分诉讼请求，该院不予支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、
第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠
纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条，《最
高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题
的解释（二）》第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和
10
国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，作出如下判决：一、金
盾云和科技有限公司于判决生效后十日内支付***工程款
92500元,并支付以92500元为基数自2020年1月1日起按同
期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实
际履行之日止的利息；二、金盾云和科技有限公司于判决生效后
十日内赔偿***为实现债权支出的保全费1287.50元；三、
驳回***的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱
给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十
三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费
2.144元，减半收取计1072元，由金盾云和科技有限公司负担。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为,关于涉案92500元工程款，结合双方当事人在
（2018）浙0205民初5589号一案中所作的调解笔录可知，该款
项系属暂予扣除的保修金。现因涉案工程的保修期业已届满，故
***诉请金盾公司向其支付上述款项，依据充分，一审法院对
此予以支持，并无不当。
金盾公司诉称一审法院未予区分上述92500元款项，但该
公司在（2018）浙0205民初5589号一案的调解笔录中亦是将材
料款、人工费与设备安装费予以统一结算，且其明确已无法就相
关款项的具体性质作出明确区分，因此，金盾公司之上述诉称依
据不足，本院难以采信。
金盾公司又主张从本案诉争的92500元工程款中扣减
11
25000元的可视对讲室内分机安装费，对此，本院认为，因双方
当事人在（2018）浙0205民初5589号一案的调解笔录中未就该
项费用的扣减事宜作出相应的处理，且金盾公司亦无证据证明本
案诉争的可视对讲室内分机安装属于保修事项，故金盾公司之上
述主张缺乏事实依据，本院不予支持。
金盾公司另以付款条件尚未成就为由主张不予支付涉案工
程款，但对此其并无充分的证据予以佐证，且在一审审理期间，
其亦未提出上述抗辩理由，因此，对其该项主张，本院亦不予支
持。
综上所述，上诉人金盾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；
一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华
人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七
十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2144元，由上诉人金盾云和科技有限公司
负担。
本判决为终审判决。
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审判员 郑辉
二〇二〇年十月二十六日
书记员 陆琼
