某某与某某、甘肃天艺园林景观工程设计有限公司提供劳务者受害责任纠纷再审审查与审判监督民事裁定书

青海省高级人民法院

民 事 裁 定 书

（2018）青民申80号

再审申请人(一审被告、二审上诉人)：***，男，汉族，1984年9月16日出生，个体工商户，住西宁市城北区。

委托诉讼代理人：谢潇，四川天普律师事务所律师。

被申请人（一审原告、二审被上诉人）：***，男，汉族，1982年4月2日出生，青海省互助县。

被申请人（一审第三人、二审被上诉人）：甘肃天艺园林景观工程设计有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。

法定代表人：秦岭，总经理。

再审申请人***因与被申请人***、甘肃天艺园林景观工程设计有限公司（以下简称甘肃天艺公司）提供劳动者受害责任纠纷一案，不服青海省海西宁市中级人民法院（2018）青01民终243号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。

***申请再审称,原判决认定的基本事实缺乏证据证明，事实不清，适用法律错误。1.一审判决以鉴定机构终止***的鉴定申请，从而认定***自行鉴定的意见书，作为相关赔偿依据。为此，***上诉并提交重新鉴定申请书，二审法院未予采纳。根据相关法律规定，只要判决没有生效，***有权提出重新鉴定申请。2.原审判决认定***与甘肃天艺公司系承揽合同关系，无事实和法律依据。3.***与***之间无雇佣关系。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（四）（六）项，申请再审。

本院经审查认为,***在一审审理过程中，对***自行委托鉴定的鉴定意见有异议，并申请重新鉴定，***同意。一审法院于2017年6月22日委托青海省警官职业学院司法鉴定中心对***伤残程度等进行鉴定，后因***代理律师在鉴定过程中对使用标准问题进行干预，且不履行交费，该鉴定所出具终止鉴定告知书。2017年8月28日，本院司法技术室出具终结鉴定函，将鉴定退回。对此，一审法院在庭审前和庭审中都明确告知了***。***在当时是否提出异议，现无证据证实。鉴于***受伤致残，以及***自行放弃诉讼权利的事实，一审法院将该鉴定意见作为赔偿依据，及二审法院对其再次申请重新鉴定未予准许，并无不当。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条”承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”的规定，***与甘肃天艺公司虽未签订书面合同，但其对甘肃天艺公司将木亭的粉刷修缮交由其完成，并向其转账1600元的粉刷费用的事实不持异议，双方之间的行为符合上述法律规定，即形成了承揽合同关系。***在一、二审均认可与甘肃天艺公司从无联系，其与***断断续续存在零时雇佣关系长达6年，此次粉刷工作也是受***指派，劳务报酬亦由***支付。***认为其是受甘肃天艺公司委托，而找到***，***是为甘肃天艺公司干活，但未能提交证据证明，结合本案事实，应当认定是***雇佣了***，与***之间存在雇佣关系。一、二审法院认定事实清楚，适用法律正确，***的再审申请理由不能成立，应予驳回。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：

驳回***的再审申请。

审判长　　祝文甲

审判员　　吉素梅

审判员　　王　娟

二〇一八年四月二十四日

书记员　　铁英香