某某与某某、某某等民间借贷纠纷二审民事判决书

江西省吉安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）赣08民终1385号 上诉人（原审被告）：***，男，1963年10月12日生，汉族，住吉安县。 委托诉讼代理人：***、***，江西向群律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：***，男，1963年4月27日生，汉族，住吉安县。 委托诉讼代理人：***，吉安县法律援助中心律师。 原审被告：**，男，1990年8月12日生，汉族，住吉安县，系***之子。 委托诉讼代理人：***，***，江西向群律师事务所律师。 原审被告：江西华淼建设工程有限公司。住所地：吉安市吉 州区跃进路46号。 法定代表人：***，董事长。 上诉人***因与被上诉人***、原审被告**、江西华淼建设工程有限公司（简称华淼公司）民间借贷纠纷一案，不服吉安县人民法院（2016）赣0821民初722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年年8月26日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人***委托诉讼代理人***、被上诉人***委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 ***上诉请求：依法改判核减一审判决金额56000元，一、 二审诉讼费用及保全费用由被上诉人承担。事实及理由：2015年4月19日，上诉人因资金周转与被上诉人签订了《借款保证合同》、《抵押借款合同》，约定将所借款项900000元汇入**的账户，同时上诉人先行出具了借条900000元给被上诉人，实际被上诉人仅出借850000元,另50000元一直未付。上诉人考虑到双方正在合伙做萍乡上栗小学工程，所以仍以900000元本金按2分计息付息给被上诉人。后因经济困难，利息便停付了。被上诉人在起诉状中称2015年4月19日当天便支付了50000元现金给上诉人，庭审中因上诉人提出实际只收到850000元，于是被上诉人又改口称是此后8天左右给的50000元，显然关于50000元的支付，被上诉人陈述前后矛盾，而且并没有任何证据证明50000元支付给了上诉人。一审法院仅以月息2分恰巧每月利息18000元，便认定被上诉人交付了剩余50000元本金，未免过于主观臆断。（现实生活中，存在很多高利贷公司先行将第一笔高利息扣下，此后按照合同利息进行支付的情况）。上诉人认为应当以850000为本金计算利息，因此被上诉人自2015年4月19日至2015年10月18日多收取的利息6000用于冲抵本金。综上所述，一审法院认定事实不清，证据不足，请求贵院依法改判。 ***辩称，被上诉人的第一点答辩意见是，上诉人与被上诉人是远房亲戚关系又是朋友关系，同时两人一起在萍乡一起做工程，就是因为做这个工程产生了矛盾。本案争议的焦点就是50000元是否付了，一审开庭时我们是记得相差几天付了，当时就是相差十天左右，当时两当事人没有到庭，但并不能否认50000元没有给，***有取款凭证，一审已经提交，而上诉人说没有凭证，这不是事实。***虽然没有归还本金，但是利息付了，退一步说如果没有拿到900000元，那他怎么可能付900000元的利息？上诉人认为50000元是首先扣利息，50000元是整数，那能扣几个月的利息呢？而且后面***还付了利息，综上，请二审驳回上诉人的上诉请求。 原审被告**、华淼公司未到庭参加诉讼。 ***向一审法院起诉请求：法判令三被告连带归还借款900000元及其利息（利息从2015年11月19日始，按月利率2%计算至还清款之日止），本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2015年4月19日，被告***因资金周转需要，通过江西崇德投资咨询公司居间服务，向原告借款900000元。同日，原告与被告***、**签有《借款保证合同》，约定被告***向原告借款900000元，月利率为2%，期限180天，由被告**签字担保，担保方式为连带保证责任，保证期限为主债务履行期届满之日起2年，该款交付至被告***指定的**账户内。原告与被告***、**、华淼公司及案外人**签有《抵押借款合同》，约定被告***向原告借款900000元，月利率为2%，采取一次性付息108000元，期限自2015年4月19日起至2015年10月18日止共计180天。担保人为被告华淼公司，但未约定何种保证方式。抵押人为案外人**，抵押物为赣Ｊ×××**号途锐牌轿车，确认该抵押物市值为300000元，抵押率为100％。被告***并向原告出具了借条。合同签订后，原告依约将850000元汇入被告***指定的**账户，后支付了50000元现金。借款到期后，被告只支付利息至2015年11月18日共计126000元。后因被告均未履约还本付息，故原告诉至法院。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告分别与诸被告签订的《借款保证合同》、《抵押借款合同》及被告***向原告出具的借条，均是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效，民间借贷中出借人要求借款人偿还借款本息的，应当对是否已形成借贷合意、借贷内容以及是否已将款项交付给借款人等事实承担举证责任，但被告承认的除外。一、关于本案借款的本金问题。原告通过转账交付的850000元至被告***指定的账户内，该借款应认定已交付。另原告交付现金50000元，被告认为原告虽有取款50000元的事实，但是否交付没有证据。本院根据双方约定的月利率为2%，被告***已支付利息至2015年11月18日，共7个月利息计126000元的事实，其每个月利息为18000元，故本金为900000元，故可确定原告已向被告***交付了借款本金900000元；二、关于被告**、华淼公司如何承担责任的问题。根据合同约定，被告**为该借款承担连带保证责任。被告华淼公司的担保方式未约定，根据我国《担保法》规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，故被告**、华淼公司均系承担连带保证责任。由于案外人**以其赣Ｊ×××**号途锐牌轿车为该借款作抵押，且约定了该抵押物市值为300000元，抵押率为100％，现原告起诉放弃了该物的担保。我国《物权法》规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。我国《担保法》规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。故被告**、华淼公司在原告放弃物的担保300000元内免除责任。因借贷双方约定的利率未超过年利率24%（月利率为2%），原告请求借款人按照约定的利率支付利息的，应予支持。故原告要求被告***归还借款本金900000元及利息的诉讼请求有事实和法律依据，依法应予支持。利息应从2015年11月19日，按约定月利率2%计算到还清借款之日止。被告**、华淼公司作为连带保证担保人，依法应承担连带清偿责任。原告诉请无依据的，不予支持。被告**、华淼公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利。综上，根据《中华人民共和国合同》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告***于本判决生效后十日内向原告***归还借款900000元及其利息（利息从2015年11月19日，按约定的月利率2%计算到还清借款之日止），被告**、江西华淼建设工程有限公司对上列款项中除300000元外承担连带清偿责任；二、驳回原告***的其他诉讼请求。本案受理费13872元，由被告***负担。 本院二审期间，双方当事人主要围绕除转账850000元之外**的50000元是否交付展开辩论。本院二审查明的事实与一审相一致。 本院认为，被上诉人***与上诉人***、原审被告**签订的《抵押借款合同》、《借款保证合同》是其真实意思表示，合法有效。合同签订后，***向***指定的**账户汇款850000元，***为此向***出具借款900000元的借条，双方的民间借贷关系依法成立，***已履行借款的交付义务，***也应履行借款的偿还义务。现***上诉以***无50000元转账交付凭证为由，认为***未按约定交付借款，要求核减借款金额56000元。对此，本院认为，***因用款要求，要***向**转账850000元，**50000元虽未同时交付，但与***用款情况有关，既然已经出具900000元的借条，***不可能不要求***交付**的50000元，而***又未提供其他转账帐户，因此存在以现金交付的可能性。***提供的50000元取款凭证，虽不能完全对应是为***要求现金交付而取款，但同样存在是因***现金要求而取款的可能性。双方合同约定的借款期间是2015年4月19日-10月18日，在合同到期后***要求归还借款时，***完全有理由抗辩***还有50000元未交付而要求核减借款金额，而不是按900000元的借款本金向***支付7个月的借款利息126000元，该事实证明***已经按合同约定交付了900000元，***提供的证据对证明其诉讼主张借款具有盖然性。因此，***以***无50000元的交付凭证而否定该笔借款的理由不能采信。原审认定事实清楚，适用法律恰当，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1200元，由上诉人***负担。 本判决为终审判决。 审　判　长　　*** 审　判　员　　*** 代理审判员　　龙　蓉 二〇一六年十一月二十三日 书　记　员　　曾　柳