某某鑫集团有限公司、某某等建设工程施工合同纠纷民事二审民事判决书

福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2022）闽09民终854号 上诉人（原审被告）：***鑫集团有限公司，住所福建省南平市延平区新建路128号（**世纪园）3幢4层408室，统一社会信用代码913507007937916496。 法定代表人：**财，董事长。 委托诉讼代理人：***，福建联政律师事务所律所。 被上诉人（原审原告）：**，男，汉族，1982年9月8日生，住福建省闽侯县。 原审被告：福建省**县国有资产投资经营有限公司，住址福建省宁德市**县狮城镇仙风大道66号4层。 法定代表人：***，总经理。 原审被告：***，男，汉族，1966年6月12日生，住福建省宁德市蕉城区。 原审被告：***，男，汉族，1978年5月3日生，住福建省宁德市蕉城区。 原审被告：***，男，汉族，1979年9月22日生，住福建省宁德市蕉城区。 原审被告：***，男，汉族，1984年12月21日生，住福建省**县。 原审被告：***，男，汉族，1976年7月27日生，住福建省**县。 上诉人***鑫集团有限公司（以下简称**集团）因与被上诉人**、原审被告福建省**县国有资产投资经营有限公司、***、***、***、***、***建设工程施工合同纠纷一案，不服福建省**县人民法院（2021）闽0925民初944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年5月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 **集团上诉请求：撤销原判，依法改判驳回**诉讼请求。事实和理由：一、原审判决认定“2019年12月22日，**与**集团咸村项目部代表人***、***、***签订《施工承包合同》，承包衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）项目建设工程剩余至整体验收的所有工程量，当时**集团咸村项目部代表人***、***、***签名，并加盖“***鑫集团有限公司衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程一期资料章”印章。”认定事实不清。**集团中标衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程一期后，将涉案工程承包给***，***又与***、***、***、***合伙承包。2019年12月22日是***、***、***与**签订《施工承包合同》，***、***、***不是**集团员工，无权作为**集团咸村项目部代表人与**签订合同。 二、原审判决认定：“2021年6月29日，***鑫集团有限公司咸村项目部代表人***经与原告**结算，通过微信出具给原告**一份对账单，确认结欠原告**工程价款506469元（含垫付材料费4469元、垫付水泥款130000元）》。”认定事实不清。***不是**集团员工，无权作为**集团咸村项目部代表人与**结算，也没有证据证明***通过微信向**发《对账单》时，其是**集团咸村项目部代表人。 三、对于涉案工程是***等人承包之事，**是明知的。根据**在法庭上的陈述，在签订《施工承包合同》之前，***就雇佣**在工地上当技术员，工资也由***支付，**对***提供的《补充协议》复印件没有异议，对于涉案工程是***等人承包之事**是明知的。 四、依据合同相对性原则，**公司不是合同相对方，**起诉**公司没有事实和法律依据。 **答辩称，请求驳回**集团的全部上诉请求，维持一审判决。**集团作为本案衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）项目的中标人及受益者，其对衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）项目部工作人员对外签订并加盖“***鑫集团有限公司衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）资料章”的合同，应承担法律责任。***、***、***、***、***等人在衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）项目并持有“***鑫集团有限公司衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）资料章”，从事项目管理工作，应认定为***鑫集团有限公司衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）项目部工作人员。***与**微信确认的结欠工程款506469元，内容是真实的。综上，请求二审法院驳回**集团的上诉，维持原审判决。 **向一审法院起诉请求：1、判决**集团向**支付拖欠的工程款506469元；2、判决**集团向**支付以506469元为基数，自2020年5月1日起至实际支付之日止按月利率2%计算的利息。 一审法院认定事实：1、2017年7月23日，福建省**县国有资产投资经营有限公司与**集团签订《建设工程施工合同》，约定福建省**县国有资产投资经营有限公司将衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）发包给**集团施工。 2、2019年12月22日，**与**集团咸村项目部代表人***、***、***签订《施工承包合同》，承包衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）项目建设工程剩余至整体验收的所有工程量，当时**集团咸村项目部代表人***、***、***签名，并加盖“***鑫集团有限公司衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）资料章”印章。 3、2020年5月7日，衢宁铁路（**段）咸村安置地及配 套设施建设工程（一期）竣工验收合格。 4、2021年6月29日，**集团咸村项目部代表人***经与**结算，通过微信出具给**一份对账单，确认结欠**工程价款506469元（含垫付材料费4469元、垫付水泥款130000元）。 一审法院认为：**集团主张其承包衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）后，将该工程承包给***，***私刻资料章与原告**签订《施工承包合同》，由***等人合伙承包该工程，故本案工程款不应由**集团支付。对其上述主张不予支持，主要理由如下：1、法律规定建设工程合同应当采用书面形式，**集团并未提供其与***等人之间的分包或转包合同，故不能认定分包或转包的事实；2、按照常理，如若***私刻资料章，**集团应当第一时间报警或介入处理，但**集团并未提供相关证据，同时也没有提供其他证据证明***私刻资料章；3、***提供的《补充协议》复印件并未作为证据提交，仅作为答辩状的附属内容提交，没有原件核对，其真实性无法确认，故无法直接证明***承包衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）的事实；4、同样涉及衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）、被告同为**集团的已经生效的宁德市中级人民法院民事判决书（2021）闽09民终1507号中，**集团对资料章的效力予以认可，同时并未主张其将承包的衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）转包或分包给***，依照“禁止反言原则”，对**集团上述主张不予支持。**、**集团咸村项目部签订的《施工承包合同》，因承包人**未取得相应资质，故双方签订的《施工承包合同》属无效合同。因案涉工程已竣工验收合格，本案**要求**集团支付拖欠的工程款，符合有关法律规定，予以支持，但其中材料费4469元及水泥款130000元与本案无关，应予扣除。**要求**集团支付以拖欠的工程款为基数，自2020年5月1日起至实际支付之日止按月利率2%计算的利息，后**当庭将该项诉讼请求变更为按照同期贷款市场报价利率从2020年10月30日起计付，符合有关法律规定，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零七条、第七百九十一条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工 合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第一款、《中 华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款、第一百四十七条、 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的 若干规定》第一条第三款的规定，判决如下：一、**集团应于本判决发生法律效力后十日内支付**工程款372000元（该款利息自2020年12月30日起至本判决确定的给付之日止，按照同期贷款市场报价利率计付）；二、驳回**的其他诉讼请求。 二审中，当事人未提供新的证据。一审查明的事实当事人无争议部分本院予以确认。对当事人争议的事实本院认定如下： 案涉工程衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程一期系由**集团中标承包，从**集团在一审、二审提供的证据及相关陈述，**集团自认其将承包的案涉工程转包给***、***、***、***、***等合伙施工。转承包人***、***、***与**签订了《施工承包合同》，由**承接衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程（一期）项目建设工程剩余至整体验收的所有工程量。**集团的转包行为赋予了***、***、***等人的施工活动存在有代理权授予的外观，***、***、***等人亦事实上履行了非转包（挂靠）情形下**集团项目部的职能。故不论***、***、***在与**《施工承包合同》上加盖的“资料章”的刻制、保管和使用有否**集团授权，在**集团未能提供证据证明**并非善意且无过失的情况下，都可以认定**有理由相信***、***、***等人有代理权，故***、***、***等以“**集团咸村项目部”名义订立《施工承包合同》及所出具的对账单的后果直接由**集团承担。另查明“衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程一期资料章”真实性在另案已生效的法律文书中已经确认，**集团在该案中也并未对此否认。**集团关于“衢宁铁路（**段）咸村安置地及配套设施建设工程一期资料章”是案外人***私刻的，其非合同相对方的上诉主张，未提供相关证据，本院不予支持。 本院认为，**集团的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10181.51元，由***鑫集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长　*** 审 判 员　郑　彦 审 判 员　孙　雯 二〇二二年七月二十六日 法官助理　*** 书 记 员　*** 附注： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十七条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……