赛庆与云南磊阳水利水电工程有限公司、山东黄河工程集团有限公司建设工程设计合同纠纷二审民事裁定书

云南省楚雄彝族自治州中级人民法院

民事裁定书

（2020）云23民终264号

上诉人（原审原告）：**，男，1962年11月24日生，回族，大学文化，个体户，住大理白族自治州大理市。

被上诉人（原审被告）：云南磊阳水利水电工程有限公司，住所地：昆明市人民西路427号海天大厦17楼。统一社会信用代码：91530100599303410Y。

法定代表人：***，系该公司董事长。

被上诉人（原审被告）：山东黄河工程集团有限公司，住所地：山东省济南市青后小区4区1号。统一社会信用代码：91370000163056682H。

法定代表人：马向阳，系该公司董事长。

上诉人**因与被上诉人云南磊阳水利水电工程有限公司、山东黄河工程集团有限公司建设工程设计合同纠纷一案，不服元谋县人民法院（2019）云2328民初1827号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

**上诉请求：请求二审依法撤销元谋县人民法院（2019)云2328民初1827号裁定，将本案发回云南省元谋县人民法院重审。事实和理由：**与山东黄河工程集团有限公司签订的《内部承包合同》第十五条虽然约定“双方因合同发生争议，应协商解决，经协商无法达成协议的向昆明市五华区人民法院提起诉讼。”但是**向五华区人民法院申请立案，五华区人民法院以管辖区不符，不予立案答复，且案涉工程中**所欠的农民工工资多数是楚雄的农民工。综上所述，请二审撤销原裁定，依法改判支持上诉人的全部上诉请求。

一审法院认为，**与山东黄河工程集团有限公司所签订的《内部承包合同》第十五条约定“双方因合同发生争议，应协商解决，经协商无法达成协议的向昆明市五华区人民法院提起诉讼。”且该合同的签订地为“云南昆明”。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三十条第一款“根据管辖协议，起诉时能够确定管辖法院的，从其约定；不能确定的，依照民事诉讼法的相关规定确定管辖”的规定，双方约定的因合同发生纠纷的管辖法院不是本院，故本案不属于本院管辖。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一百一十九条第（四）项、第一百五十四条第一款第（三）项及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定驳回**的起诉。案件受理费12126元，退还**。

本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条“建设工程施工合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖”，即由建设工程所在地人民法院管辖，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条规定“下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖”。在本案中，一审法院依据**与山东黄河工程集团有限公司所签订的《内部承包合同》中第十五条约定“双方因合同发生争议，应协商解决，经协商无法达成协议的向昆明市五华区人民法院提起诉讼。”且合同的签订地为“云南昆明”，认定本案不属于元谋县人民法院管辖，裁定驳回**起诉。忽略本案系建设施工合同纠纷案件，应当由不动产所在地人民法院进行专属管辖，故原审裁定适用法律错误。

综上所述，一审裁定驳回起诉不当，二审予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十一条、第三百三十二条规定，裁定如下：

一、撤销云南省元谋县人民法院（2018）云2328民初1827号民事裁定；

二、本案指令云南省元谋县人民法院审理。

审判长***

审判员晋芳

审判员*莹

二〇二〇年三月二日

书记员曾琳媛