山东波鑫建设集团有限公司
山东波鑫建设集团有限公司、***装饰装修合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书
来源：中国裁判文书网
山东省高级人民法院
民事裁定书
（2020）鲁民申2157号
再审申请人(一审被告、二审上诉人)：山东波鑫建设集团有限公司，住所地山东省济南市天桥区无影山中路121号富华居(名人广场)C座23号。
法定代表人***，总经理。
委托诉讼代理人:**，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。
委托诉讼代理人:马丙亮，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。
被申请人(一审原告、二审被上诉人)：***，男，1962年3月17日出生，汉族，住山东省菏泽市牡丹区。
委托诉讼代理人:**，山东创鑫律师事务所律师。
一审被告：山东善贷颐养保健服务有限公司，住所地山东省济南市历下区历山路36号。
法定代表人：于秀山，董事长。
再审申请人山东波鑫建设集团有限公司(以下简称波鑫公司)因与被申请人***、一审被告山东善贷颐养保健服务有限公司(以下简称善贷颐养公司)装饰装修合同纠纷一案，不服山东省济南市中级人民法院(2019)鲁01民终2499号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
波鑫公司申请再审称，1.原判决适用法律确有错误。本案中，关于事实部分的认定，即***借用波鑫公司的资质与善贷颐养公司签订装饰施工合同，一、二审法院都对此予以认定，我方对此法律关系也无异议。但据此法律关系作出我方作为被借用资质人，对施工人的工程款承担连带清偿责任的判决，属于明显适用法律错误，即判决于法无据。(1)在认定借用资质法律关系的情况下，我方作为被借用资质人无支付工程款的义务和责任。且出借资质单位对实际施工人的工程款不负责任最高院已有判例，即（2015）民申字第721号民事裁定。(2)本案中，涉案工程仅为部分施工，后因***和善贷颐养公司双方原因没有施工完毕，根本不存在工程竣工验收合格的情形。在此情形下，***作为施工人，对施工多少、耗材大小、施工进度等问题均未能举证，在施工工程灭失的情况下，一、二审法院参照其他样板房验收合格的价格酌定工程款，与事实不符，于法无据。2.原判决认定的基本事实缺乏证据证明。关于保证金的问题，***因借用我方资质，通过我方向善贷颐养公司交纳了2万元保证金，后善贷颐养公司直接返还给***15000元，剩余的5000元由善贷颐养公司直接向***出具了收据一份，一审法院在此问题上认定事实错误，错将善贷颐养公司出具的收据认定为我方出具的收据，并判令我方返还***5000元保证金。对此，我方上诉二审法院，二审法院也将此问题予以查清，但二审法院在判决时没有对此予以纠正，且对该问题连陈述都没有，明显属于认定事实错误。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二、六项之规定申请再审。
***提交意见称，经过多次调查均认定***系实际施工人，本案中的直接合同法律关系为***与波鑫公司间的违法转包合同关系，所以***根据合同相对性向波鑫公司主*工程款于法有据，一、二审法院判决正确。对于工程款的认定，因案涉样板间已被拆除，不具备鉴定条件，原审鉴于该案的实际情况，参照同样户型、同样施工标准的鉴定造价酌定判决合情合理。请求驳回波鑫公司的再审申请。
本院经审查认为，第一，关于波鑫公司应否向***支付工程款的问题。原审中虽然波鑫公司主****借其资质与善贷颐养公司签订涉案《样板工程装修合同》，但***对此并不承认，其主*与波鑫公司系分包合同关系，而善贷颐养公司亦不承认其知道***借用资质。因此，虽然合同承包人为波鑫公司，但波鑫公司并未施工，而是***对外以波鑫公司名义进行施工，因此原审认定***借用资质施工与事实相符。而波鑫公司并不能提供证据证明善贷颐养公司对***借用资质签订合同并施工知情，因此，***与善贷颐养公司并不存在合同关系。波鑫公司与***之间虽未签订书面合同，但双方之间确实存在口头合同，对此事实波鑫公司与***均予认可，因此原审依据合同相对性判决由波鑫公司向***支付工程款认定事实与适用法律并无不当。至于申请人提供的最高院的裁定与本案无任何关联性，该案的事实与本案的事实亦不具有相似性，因此对本案的认定与处理并不具有参考性。第二，关于波鑫公司应否返还***保证金的问题，因***支付的两万元系其交付波鑫公司后，由波鑫公司按照与善贷颐养公司签订的《样板工程装修合同》支付保证金，因此，原审判决波鑫公司返还***剩余的5000元保证金符合合同相对性原则，亦具有事实依据。
综上，波鑫公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二、六项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下：
驳回山东波鑫建设集团有限公司的再审申请。
审判长***
审判员***
审判员*霞
二〇二〇年五月六日
法官助理***
书记员**
